新《公司法》解讀

新《公司法》解讀

    10月27日，十屆全國人大常委會第十八次會議表決通過了《公司法》修訂案，新的《公司法》將于2006年1月1日起正式施行。公司是市場經(jīng)濟(jì)條件下的主要企業(yè)形式，而《公司法》又是規(guī)范公司的一部重要法律，因此本次的修訂不但吸引了業(yè)界廣泛的關(guān)注，而且也關(guān)系到千千萬萬普通老百姓的切身利益。

本次對《公司法》的修訂借鑒了其他國家的立法，也總結(jié)了自《公司法》實(shí)行十多年來的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。本次修訂從結(jié)構(gòu)上看，在原《公司法》基礎(chǔ)上增加了“有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓”和“公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)”兩章；從內(nèi)容上看，在股東的出資、公司的設(shè)立條件、公司的對外投資和對外擔(dān)保，成立一人公司，充分體現(xiàn)公司和股東的意思自治，小股東權(quán)益保護(hù)，公司管理者的義務(wù)和責(zé)任等方面作了較大的改動。
    一、取消了公司對外投資的限制
    修改目的：公司進(jìn)行對外投資是公司一項(xiàng)正常的經(jīng)營活動，但卻是在實(shí)踐中長期困擾公司以及公司股東們的一個(gè)問題，由于舊的《公司法》不但有對外投資的限制，而且對于注冊資本的要求也相對較高。通常為了使對外投資不超過公司凈資產(chǎn)的50%，只有增加母公司的注冊資本，這在一定程度上限制了投資和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，也變相的干擾了公司的經(jīng)營自主權(quán)。
    新的規(guī)定：修訂后的《公司法》取消了公司對外投資的限制。第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。”第16條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資應(yīng)按照公司章程的規(guī)定由董事會或股東會、股東大會決議；公司章程對投資的總額及單項(xiàng)投資數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。
    內(nèi)容解說：新的修訂包含以下幾層含義：

第一，公司的對外投資不再有投資限額的限制，公司完全可以根據(jù)自己的實(shí)際情況進(jìn)行投資，不受凈資產(chǎn)的限制。
    第二，擴(kuò)大了投資對象。公司對外投資的對象也從舊法規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司兩類主體擴(kuò)大到“企業(yè)”。
    第三，明確了對外投資的決策機(jī)構(gòu)是股東會（股東大會）或董事會。公司的對外投資是一項(xiàng)十分重要的經(jīng)營活動，必須有章可循，新公司法將投資問題提升為章程的必備條款，只要涉及投資，無論金額大小、項(xiàng)目大小，必須由股東會（股東大會）或董事會作出決議。至于決議程序以及生效條件，均可根據(jù)實(shí)際需要由章程作出規(guī)定，或另行作出決議。
    第四，股東可以在章程中規(guī)定不同的決策機(jī)構(gòu)行使不同的決策權(quán)限。也可以在章程中規(guī)定對外投資的限額。
    第五，明確了公司對外投資的有限責(zé)任。公司對其所投資的企業(yè)只承擔(dān)出資部分的有限責(zé)任。不得通過合同、協(xié)議的安排成為投資標(biāo)的企業(yè)所負(fù)債務(wù)的連帶責(zé)任人。
    二、公司對外擔(dān)保形似開禁實(shí)為嚴(yán)格
    修改特點(diǎn)：第一，修訂后的《公司法》將“擔(dān)�！眴栴}特別放在總則里加以規(guī)定，根據(jù)被擔(dān)保對象的不同，規(guī)定了不同的決策機(jī)構(gòu)的決策權(quán)限以及審批程序，層層遞進(jìn)，既體現(xiàn)了擔(dān)保是公司具有普遍意義的一項(xiàng)經(jīng)營活動，又顯示出立法部門對此問題的高度重視。第二，和對外投資一樣，擔(dān)保問題成了公司章程的必備條款，有關(guān)擔(dān)保的重要問題均應(yīng)在章程中作出約定。
內(nèi)容解說：有關(guān)擔(dān)保條款，是指總則部分的第16條和第122條（第四章股份公司的設(shè)立和組織結(jié)構(gòu)中的第五節(jié)“上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定”中有相應(yīng)規(guī)定）這兩個(gè)條款。具有以下幾個(gè)層次的含義：
    第一，嚴(yán)格限定了擔(dān)保的批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)只能是董事會或股東會（股東大會）。公司可根據(jù)公司的性質(zhì)、規(guī)模、資產(chǎn)狀況、行業(yè)特點(diǎn)、金融環(huán)境等內(nèi)部的和外部的情況，在章程中對不同的批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)賦予不同的批準(zhǔn)權(quán)限。同時(shí)，公司可以在章程中約定對外擔(dān)保的總額限額，以及單筆擔(dān)保的限額。
    第二，根據(jù)不同的擔(dān)保對象（被擔(dān)保人），批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)和表決程序有所不同：①為普通第三者提供的擔(dān)保，在批準(zhǔn)權(quán)限上沒有特別的限定，既可以由股東會作出決議，也可以由董事會作出決議。②為股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的，將受到兩個(gè)層面的限定：首先，批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)必須由股東會或股東大會作出決議；其次，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決，由出席股東會或股東大會的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通。這里的“關(guān)聯(lián)股東”一是指本應(yīng)參加表決的股東本身就是擬議中的被擔(dān)保人，自然應(yīng)當(dāng)回避；二是指本應(yīng)參加表決的股東受到擬議中的被擔(dān)保人（實(shí)際控制人）的支配，當(dāng)然也應(yīng)當(dāng)回避。
    第三，上市公司的對外擔(dān)保，以資產(chǎn)總額30%為限設(shè)定了不同的批準(zhǔn)權(quán)限。上市公司一年內(nèi)擔(dān)保金額累計(jì)超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
修改意義：這一規(guī)定，從根本上杜絕了過去董事長或總經(jīng)理“一支筆”現(xiàn)象，將公司的擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)引導(dǎo)至董事會或股東會層面控制，對于公司為股東擔(dān)保采用了回避表決機(jī)制，大大降低了過去由公司高管個(gè)人層面的道德風(fēng)險(xiǎn)及因法律不完備所至的法律風(fēng)險(xiǎn)。
    上市公司特別提示：第一，證監(jiān)發(fā)（2003）56號文件《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》規(guī)定，有關(guān)上市公司不得為控股股東或持股比例在50%以下的關(guān)聯(lián)公司提供擔(dān)保的規(guī)定，在新公司法生效后將開禁，但這仍然不排除證監(jiān)會將來出臺更為嚴(yán)格的規(guī)定約束上市公司的對外擔(dān)保行為。
    第二，56號文件進(jìn)一步規(guī)定，上市公司對外擔(dān)�？傤~不得超過最近一個(gè)會計(jì)年度合并會計(jì)報(bào)表凈資產(chǎn)的50%的規(guī)定，以及應(yīng)取得董事會2/3以上成員，或股東大會批準(zhǔn)的規(guī)定，待新公司法生效后上市公司的章程需作出調(diào)整。
    第三，上市公司的股份全流通后，由于股東數(shù)量和股東持股數(shù)量流動性增大，加上回避表決機(jī)制的限制，大股東控制表決的可能性將趨于弱化，批準(zhǔn)將嚴(yán)格化。同時(shí)，機(jī)構(gòu)投資者在表決中將扮演舉足輕重的作用，有時(shí)將左右表決的結(jié)果。
    三、中小股東的權(quán)益保障得到了完善和加強(qiáng)
    修改意義：舊公司法在股東權(quán)益方面條款較少，并且往往只規(guī)定“應(yīng)當(dāng)怎樣”，但缺乏“違反了該怎么辦”的條款，特別是被稱之為“最后的司法救濟(jì)手段”因缺乏相關(guān)規(guī)定，使得弱勢股東或者受到損害的股東無法啟動訴訟程序。因法律的缺位，導(dǎo)致股東之間的地位不平等現(xiàn)象比比皆是，中小股東沒有話語權(quán)，完全被大股東牽著鼻子走。
    修改特點(diǎn)：第一，不僅完善和增加了小股東的各項(xiàng)權(quán)利，而且，還賦予中小股東采取司法救濟(jì)的可能，規(guī)定了當(dāng)中小股東權(quán)益受到侵害或不公平對待時(shí)可以提起訴訟或退出公司。
    第二，系統(tǒng)地梳理了有限公司和股份公司的不同股東權(quán)，對于多項(xiàng)重大股東權(quán)明確規(guī)定了在有限公司層面主要體現(xiàn)為“單獨(dú)股東權(quán)”，在股份公司層面主要體現(xiàn)為“少數(shù)股東權(quán)”。
    第三，股東可以通過聯(lián)合而享有少數(shù)股東權(quán)。在公司法法律制度里，所謂“單獨(dú)股東權(quán)”，是指股東權(quán)的行使無須依賴于其他股東的支持和配合，只要具有股東身份，不論持股數(shù)量多少均可依法行使、依法取得的權(quán)利。所謂“少數(shù)股東權(quán)”，是指不是按股東身份，而是依據(jù)股東所持股權(quán)比例或股份數(shù)量來衡量股東是否享有該項(xiàng)權(quán)利，通俗地講，就是少數(shù)股東才享有的權(quán)利。這里的“少數(shù)股東”可以是一個(gè)股東，也可以是多個(gè)股東通過將各自所持的股權(quán)比例或股份數(shù)合并計(jì)算后而享有了少數(shù)股東權(quán)。
    股東的重要股東權(quán)及其比較：
    股東權(quán)內(nèi)容 有限公司 股份公司
    條款規(guī)定 股東權(quán)特點(diǎn) 條款規(guī)定 股東權(quán)特點(diǎn)
    知情權(quán) 查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告（第34條第1款）
    股東可以要求查閱公司會計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。（第34條第2款）單獨(dú)股東
權(quán)股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。（第98條）單獨(dú)股東權(quán)  股東會、股東大會自行召集權(quán)董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。（第41條第3款）少數(shù)股東權(quán)董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。（第102條第2款）少數(shù)股東權(quán)  股東會、股東大會臨時(shí)提案權(quán)無規(guī)定單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。（第103條第2款）
    （《上市公司章程指引》規(guī)定提案權(quán)為5%） 少數(shù)股東權(quán)  退出權(quán)有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：
    （一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；
    （二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；
    （三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。
自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。（第75條）單獨(dú)股東權(quán) 股東因?qū)�股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司可以收購。（第143條第4款） 單獨(dú)股東權(quán)公司解散申請權(quán)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。（第183條）少數(shù)股東權(quán)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。（第183條）提起確認(rèn)決議無效和要求撤銷決議之訴訟權(quán) 公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。
    股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。
    股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。
    公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請撤銷變更登記。（第22條）公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。
    股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。
    股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。
    公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請撤銷變更登記。（第22條）提起股東代表訴訟權(quán)董事、監(jiān)事、高管人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股東可以以自己的名義提起損害賠償訴訟。
    他人侵犯公司合法權(quán)益給公司造成損失的，股東也可以以自己的名義起訴侵害人。（第150、152條) 董事、監(jiān)事、高管人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，連續(xù)180日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以以自己的名義提起損害賠償訴訟。
    他人侵犯公司合法權(quán)益給公司造成損失的，連續(xù)180日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以以自己的名義提起損害賠償訴訟。（第150、152條）
    四、體現(xiàn)了“治人才能治本”的立法宗旨，加重了董事、監(jiān)事和高管的義務(wù)及法律責(zé)任
    修改特點(diǎn)：第一，新公司法從結(jié)構(gòu)上專辟一章專門規(guī)定公司董事、監(jiān)事和高管人員的資格和義務(wù)，明確了董事、監(jiān)事和高管的任職資格以及對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。
    第二，在內(nèi)容上對于董事、監(jiān)事和高管侵害公司利益，或者侵害股東利益的，賦予股東提起損害賠償?shù)脑V訟權(quán)。董事、監(jiān)事和高管成為被訴對象的可能性較之以前增大。
具體規(guī)定：
    第一，在總則部分的第21條規(guī)定了公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員（包括控股股東、實(shí)際控制人）利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
    第二，確立了股東代表訴訟制度。所謂“股東代表訴訟”，是一種賦予股東為了公司的利益而提起損害賠償訴訟的制度安排。具體地，它是指公司的董事、監(jiān)事和高管人員在執(zhí)行職務(wù)時(shí)違法法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失，而公司又怠于行使起訴權(quán)時(shí)，符合條件的股東可以以自己的名義向法院提起損害賠償?shù)脑V訟。
    股東代表訴訟的機(jī)理：既具有代表性，又具有代理性。它與共同訴訟（代表人訴訟）以及集團(tuán)訴訟相比，是不同的訴訟制度。它具有公益性目的。
    原告資格：有限公司的任何一名股東，股份公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東可以代表公司提起訴訟。股份公司的股東由于取得股份和出售股份都比較容易，為了防止濫訴，新公司法在持股時(shí)間和持股比例兩個(gè)方面給予限制性規(guī)定。美國的某些州公司立法還規(guī)定了“股東同時(shí)原則”，即侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)和起訴時(shí)都是股東。在日本，即使持有1股，也可以作為原告，但日本商法還賦予了法院可責(zé)令原告提供擔(dān)保的權(quán)利。
    被告范圍：一類是第152條規(guī)定的董事、監(jiān)事和高管；另一類是第152條第三款規(guī)定的“他人”，即他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，符合條件的股東也可以提起股東代表訴訟。這里的“他人”應(yīng)當(dāng)包括任何侵犯公司利益的自然人和企業(yè)，例如大股東、實(shí)際控制人，或不法侵占公司資產(chǎn)的債務(wù)人等。
    責(zé)任事由：具有違反第六章規(guī)定的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的行為（原因），該行為導(dǎo)致了公司損害結(jié)果的發(fā)生。違反忠實(shí)義務(wù)的責(zé)任事由因公司法明確作出了規(guī)定（例如第148條第二款、第149條各項(xiàng)、第21條等），通常均屬于故意違法的行為，因而實(shí)踐中容易掌握；但是違反勤勉義務(wù)的責(zé)任事由，鑒于公司法沒有也不可能以列舉方式一一作出規(guī)定，通常不屬于故意違法，而只是主觀存在過錯(cuò)，例如對外投資決策前未作全面的市場調(diào)查和風(fēng)險(xiǎn)評估，導(dǎo)致投資失敗等等，比較難以把握。也正因?yàn)槿绱耍�未來可能成為公司控制�?quán)之爭的手段之一。
    舉證責(zé)任：在歸責(zé)原則上規(guī)定了“過錯(cuò)責(zé)任”，原告方舉證。有關(guān)責(zé)任事由和歸責(zé)原則方面規(guī)定較為原則，未來在最高院有關(guān)審理公司糾紛的司法解釋中可能還會有進(jìn)一步的細(xì)化。
    前置程序：股東在一般情況下不能直接向法院起訴，而應(yīng)先征求公司的意思，即以書面形式請求監(jiān)事會（監(jiān)事）或董事會（執(zhí)行董事）作為公司代表起訴董事、監(jiān)事、高管或他人。當(dāng)股東的書面請求遭到明確拒絕，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，該股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
    訴訟結(jié)果歸屬：勝訴的結(jié)果歸屬于公司，而不是股東個(gè)人。股東只是按照其股權(quán)比例的數(shù)量在財(cái)務(wù)上分享因勝訴帶來的股東收益。
訴訟管轄以及訴訟費(fèi)：這是程序法上的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)在關(guān)于審理公司糾紛若干問題的規(guī)定，即公司法司法解釋中加以規(guī)定，或者在民事訴訟法的修訂中加以規(guī)定。日本自1993年商法修正后，此類案件被界定為“非財(cái)產(chǎn)案件”，訴訟費(fèi)固定為8200日幣（相當(dāng)于人民幣600元）。
    股東代表訴訟的意義：解決了過去在公司權(quán)益保護(hù)方面的主體的缺位問題，同時(shí)，透過公司也保護(hù)了股東自己的權(quán)益。
     第三、規(guī)定了股東可以起訴董事和高管人員。第153條規(guī)定：“董事、高級管理人員違法法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟�！边@里，監(jiān)事不是被訴主體。
    第四、股份公司的董事因董事會決議違法給公司帶來損失的，也可能成為被訴對象。第113第三款規(guī)定：“董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議、致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任�！边@是一個(gè)集體負(fù)責(zé)的條款，有權(quán)提起索賠權(quán)的首先是公司，但如果公司怠于行使起訴權(quán)的，則股東可以代替公司起訴。
    提示：除第三種情況，起訴的原告是特定的受害股東之外，第一和第四種情形，均可能成為股東代表訴訟的訴因，符合條件的股東可以提起股東代表訴訟。
    五、股東濫用股東權(quán)利應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任
修改目的：大股東利用其優(yōu)勢地位，濫用股東權(quán)問題屬于在有限公司或者股份公司中普遍存在的問題。實(shí)踐中，公司的控股股東利用公司法人獨(dú)立地位和股東的有限責(zé)任，惡意逃避債務(wù)或者掏空公司，不但損害公司債權(quán)人的利益，而且也給公司或者其他股東造成損失。
    具體規(guī)定：本次修訂在總則部分（第20條）增加了一個(gè)很重要的旨在約束股東權(quán)濫用的條款。它包含三個(gè)層面的含義：
    第一層含義（第一款），總括式規(guī)定，即“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得利用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益�！�
    第二層含義（第二款），目的在于保護(hù)公司或其他股東的規(guī)定，即“公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任�！�
    第三層含義（第三款），目的在于保護(hù)公司債權(quán)人利益的規(guī)定，即“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。
    但是這樣的規(guī)定似乎還是過于原則：首先對于“逃避債務(wù)”的界定，“嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益”的認(rèn)定，都是很棘手的問題，實(shí)踐中也較難把握。
    六、一人公司的特別規(guī)定
    修改意義：傳統(tǒng)意義的公司強(qiáng)調(diào)的是資合性和社團(tuán)性，即股東必須為復(fù)數(shù)。但是現(xiàn)實(shí)生活中，實(shí)質(zhì)上的一人公司比比皆是，名義上雖然有兩個(gè)甚至兩個(gè)以上的股東，但實(shí)質(zhì)上只有一名股東，因此原《公司法》禁絕一人公司的規(guī)定實(shí)際上也是“名存實(shí)亡”。一人公司雖然看起來似乎否定了公司的資合性和社團(tuán)性，但是并沒有否認(rèn)股東是公司存在的基礎(chǔ)，更沒有否認(rèn)公司本身的法人性。一人公司仍是獨(dú)立法人，具有完全民事權(quán)利能力、民事行為能力和民事責(zé)任能力。在法律上明確承認(rèn)一人公司合法存在，不但有利于鼓勵公民和企業(yè)的自主創(chuàng)業(yè)，吸引民間資本，擴(kuò)大投資渠道，而且就一人公司專門設(shè)置了制度以防止濫用一人公司制度，損害公司債權(quán)人的情形發(fā)生。
具體規(guī)定：
    第一，嚴(yán)格規(guī)制一人公司的設(shè)立過程。不但將一人公司的最低注冊資本抬高為人民幣10萬元（遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于有限公司3萬元的最低注冊資本），并且股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納，不允許分期出資。由于一人公司的股東僅有一人，缺乏股東間的相互制衡，出于保證公司資本的充足與真實(shí)，保障債權(quán)人的利益和一人公司對外的正常經(jīng)營的需要，抬高設(shè)立門檻防止股東虛假出資、抽逃出資尤為重要。
    第二，限制股東設(shè)立一人公司的數(shù)量。但是該限制只局限于自然人設(shè)立的一人公司，也就是說，一個(gè)自然人只能設(shè)立一個(gè)一人公司，并且該一人公司不能再對外投資設(shè)立一人公司。而法人可以設(shè)立多家一人公司，并且法人設(shè)立的一人公司可以再對外投資設(shè)立一人公司。
    第三，更為嚴(yán)格的信息披露制度。
    1、公司的營業(yè)執(zhí)照要要載明一人公司是自然人獨(dú)資還是法人獨(dú)資；
    2、一人公司的股東作出的決定應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并且由股東簽字后置備于公司；
    3、法定審計(jì)制度，即一人公司在會計(jì)年度終了時(shí)編制的財(cái)務(wù)報(bào)告，必須經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。
    第四，舉證責(zé)任倒置防止一人公司法人資格被濫用。為兼顧一人公司股東和公司債權(quán)人的利益，對于一人公司的對外債務(wù)推定股東承擔(dān)連帶責(zé)任，除非股東反證其個(gè)人財(cái)產(chǎn)是獨(dú)立于公司財(cái)產(chǎn)的。這樣，既堅(jiān)持了一人公司作為有限責(zé)任公司，股東享受的是有限責(zé)任的待遇，而且對待債權(quán)人的利益也實(shí)現(xiàn)了公平公正。
    總之，一人公司是設(shè)立容易運(yùn)營難。而且實(shí)踐中還可能出現(xiàn)并非新設(shè)的一人公司，是基于股權(quán)轉(zhuǎn)讓而成立的一人公司，即存續(xù)意義上的一人公司。新《公司法》規(guī)定的通常的有限責(zé)任公司在最低出資額以及出資期限方面都與一人公司差別較大，因此在股權(quán)轉(zhuǎn)讓使得股東只剩下一名，但是最低注冊資本以及股東實(shí)際出資到位的資金都不符合一人公司的規(guī)定的情形時(shí)，新《公司法》并沒有規(guī)定，不排除將來出臺具體的實(shí)施細(xì)則解決實(shí)踐中的操作性問題。
    七、公司或股東的意思自治得到充分尊重
    1、有限公司可以在章程中或出資協(xié)議中約定“同股不同分配權(quán)”“同股不同增資權(quán)”。第35規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。”
股份公司也可以章程約定的方式不按持股比例分配稅后利潤（第167條），但不得約定“同股不同增資權(quán)”。
     2、有限公司的表決權(quán)也可專門約定“同股不同表決權(quán)”。第43條規(guī)定：“股東會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外�！惫煞莨�司無此規(guī)定。例如，過去爭議比較大的人力資本出資，因其帶有人身依附關(guān)系無法轉(zhuǎn)讓，且難以用貨幣估價(jià)，故本次并未被新公司法認(rèn)可。但是鑒于人力資本的重要性，股東們完全可以在章程中約定，該自然人股東可享受高于其貨幣出資額的分配權(quán)和多于其股權(quán)比例的表決權(quán)。
    3、有限公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面不再有任何來自其他股東阻撓的限制。第72條在股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面作出了及其寬松的規(guī)定，股份轉(zhuǎn)讓不再有任何限制，股份轉(zhuǎn)讓的手續(xù)變的簡單化了。無須簽署股東會決議，確立“告知”和“默示同意”制度，解決了過去某個(gè)或某些股東通過不參加股東會，不簽署股東會決議等方式阻撓其他股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，這是公司法充分尊重股東意志的一大進(jìn)步。但是，股東們也完全可以通過章程約束對方或相互進(jìn)行約束，以確保公司的穩(wěn)定性。
    4、有限公司刪除了董事會開會前的通知。股東會開會前的通知由強(qiáng)制性規(guī)定變?yōu)槿我庑约s定。
    5、確立了有限公司的股東會可以采用書面表決的方式作出股東會決議。
    6、有限公司的自然人股東資格是否可繼承由章程規(guī)定。
    7、增加了股份公司可以在特定情況下回購本公司股份的規(guī)定。公司法第143條規(guī)定了四種可以回購本公司股份的情況，即減少公司注冊資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎勵給本公司職工；股東因?qū)�股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。
    八、降低了公司的設(shè)立條件
    1、注冊資本的最低限額下調(diào)。
    除非法律、行政法規(guī)對有限公司的注冊資本的最低限額有要求，有限責(zé)任公司不再區(qū)別經(jīng)營批發(fā)、零售及咨詢服務(wù)行業(yè)，確定了一個(gè)統(tǒng)一的最低限額，即注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。股份公司從1000萬元降低為500萬元
    2、允許分期出資。
    除了一人公司，無論是有限公司還是股份公司，都允許股東在兩年之內(nèi)分期出資，投資公司甚至可以在五年之內(nèi)分期出資。但是，需要提示的是，每次出資后應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行營業(yè)執(zhí)照的變更登記。
    3、放寬對出資形式的限制。
    刪除了原《公司法》列舉式的五種出資形式，取而以列舉性的“貨幣”、“實(shí)物”、“知識產(chǎn)權(quán)”、“土地使用權(quán)”和概括性的描述“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)”來表述，大大擴(kuò)展了可以用來出資的空間，使得出資方式更為靈活。例如上文提到的人力資本，雖然沒有明確規(guī)定可以做為一種出資方式，但完全可以以約定的方式在分配權(quán)或表決權(quán)方面擴(kuò)大其權(quán)利。
    4、提高了知識產(chǎn)權(quán)出資的比例。
    新《公司法》規(guī)定設(shè)立有限公司貨幣出資額不得低于注冊資本的30%，其余可用非貨幣財(cái)產(chǎn)進(jìn)行出資，但應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評估。這表明，非貨幣出資的注冊資本可達(dá)70%，且未規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)的出資比例，也就是說知識產(chǎn)權(quán)的出資比例可高達(dá)70%。而原《公司法》規(guī)定“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外”。
    5、股份公司的發(fā)起人人數(shù)上下限均作了限定。
    股份公司的發(fā)起人下限由過去的五人降低為二人；上限過去沒有規(guī)定，但新公司法規(guī)定為二百人以下。

    九、公司法其他顯著的修改
    1、公司合并和減資的程序簡化，時(shí)間縮短。取消了30日內(nèi)連續(xù)三次登報(bào)的規(guī)定，等待期也由90日縮短為45日。
    2、對重要名詞作出定義：
    （1） 高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。
    （2）控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。
    （3） 實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。
    （4）關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅僅因?yàn)橥�受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。
    3、公眾對公司也有了部分知情權(quán)。第6條第三款規(guī)定：“公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請查詢公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)”。
    4、法定代表人不一定就是董事長。第13條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記”。
    5、強(qiáng)調(diào)了公司登記的重要性，明確了未登記或變更登記的，不得對抗第三人。第33條第二款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人”。